Федеральний закон № 94-ФЗ передбачає фінансову відповідальність постачальника (виконавця, підрядчика) за державним контрактом у формі: застави грошових коштів, в тому числі у формі вкладу (депозиту), договору поручительства або безвідкличної банківської гарантії, виданої банком або іншою кредитною організацією. Відповідно до Закону саме за замовником залишається право вибору: встановити вимогу про фінансову відповідальність у документації по торгах (за винятком випадків розміщення замовлень на суми, що перевищують 50 млн руб.), В яких ця вимога є обов'язковою, чи ні.
Розмір забезпечення виконання контракту відповідно до положень Закону про держзакупівлі не може перевищувати 30% початкової (максимальної) ціни контракту (ціни лота), зазначеної в повідомленні. У разі якщо початкова (максимальна) ціна контракту (ціна лота) перевищує 50 млн рублів, замовник зобов'язаний встановити вимогу забезпечення виконання контракту в розмірі від 10 до 30% початкової (максимальної) ціни контракту (ціни лота), але не менше ніж в розмірі авансу (якщо контрактом передбачена виплата авансу), або в разі якщо розмір авансу перевищує 30% початкової (максимальної) ціни контракту (ціни лота), в розмірі, що не перевищує на 20% розмір авансу, але не менше ніж розмір авансу.
Чергові поправки, внесені в ФЗ № 94 від 21 квітня 2011 року додатково дозволили замовнику встановлювати додаткові зобов'язання за контрактом, які повинні бути забезпечені, так, в разі розміщення замовлення на поставки нових машин і устаткування, початкова (максимальна) ціна контракту (ціна лота) на поставки яких становить 50 млн рублів і більше, поставки медичного обладнання замовник в обов'язковому порядку повинен визначити такі зобов'язання.
Законодавець надав можливість переможцю по торгах самостійно приймати рішення, яку з трьох існуючих форм забезпечення виконання контра / a> йому використовувати в якості гарантії, що підтверджує належне виконання контракту.
У даній статті мова піде про порядок отримання і оформлення банківської гарантії, як однієї з найбільш поширених (прийнятних) форм забезпечення виконання контракту.
Відповідно до ст. 368 ГК під банківською гарантією розуміється видане гарантом на прохання іншої особи (принципала) письмове зобов'язання сплатити кредитору принципала (бенефіціару) відповідно до умов гарантії грошову суму при представленні останнім письмової вимоги про її сплату. Змістом зобов'язання по гарантії завжди є належне виконання принципалом його зобов'язання перед бенефіціаром. Іншими словами: переможець по торгах передає замовнику перед укладенням контракту банківську гарантію, видану банком, як забезпечення виконання зобов'язань за контрактом.
Банківські гарантії в залежності від необхідності надання застави поділяються на забезпечені і незабезпечені. Для отримання забезпеченої банківської гарантії переможцю торгів необхідно надати в банк або інша кредитна установа будь-якої заставу в обмін на суму зобов'язань, які повинні бути забезпечені. Як такої застави може служити будь-яке майно постачальника (виконавця, підрядчика), наприклад, нерухомість, обладнання, товари в обороті, цінні папери та інші активи організації. Незабезпечена банківська гарантія вимагає від принципала тільки письмового зобов'язання гаранта. Практика показує, що в більшості випадків отримують гарантії під забезпечення. Незабезпечені гарантії видаються вкрай рідко і лише тим організаціям учасників торгів, які мають позитивну кредитну історію і хороше стійке фінансове становище. З боку банку це природно, зрозуміло і логічно, оскільки банку абсолютно ні до чого йти на необгрунтований ризик.
Ні для кого не секрет, що отримання банківської гарантії для виконавця за контрактом часто викликає певні складнощі. Як правило, труднощі починають виникати вже на самому початковому етапі, коли перед постачальником (підрядником, виконавцем) стоїть завдання вибору, в який банк звернутися з проханням про отримання даного виду забезпечення на максимально вигідних для організації умовах. Дана проблема настільки актуальна, що на неї навіть в 2010 році звернув свою увагу президент РФ Дмитро Анатолійович Медведєв. За словами глави держави, «... щоб отримати банківську гарантію, переможцю по держконтракту за нею ще треба побігати, довести банку, що ти можеш таку гарантію отримати ...». Крім того, на жаль, не всі банки, в яких обслуговуються юридичні особи, які беруть участь в держзамовленні, надають послуги з видачі банківських гарантій.
Отже, розберемося в деталях процесу отримання банківської гарантії. Надання забезпечення виконання контракту гарантує замовнику, що держконтракт буде виконаний постачальником (підрядником, виконавцем) належним чином, що він буде захищений від недобросовісних постачальників, але така гарантія з практичної точки зору є досить умовною.
Основний сенс надання банківської гарантії полягає в тому, що фінансові організації, зокрема банки або інші кредитні установи, пропонуючи такий вид забезпечення контракту, за логікою речей беруть на себе можливі фінансові ризики постачальників (підрядників, виконавців), які можуть виникнути в ході виконання контрактів . Саме тому «кредитори» змушені здійснювати багаторівневу перевірку організацій принципалів на їх надійність і готовність виконати умови держконтракту. У зв'язку з цим кожному потенційному учаснику розміщення замовлення важливо розуміти, якими критеріями будуть керуватися банки при прийнятті відповідного рішення.
Звертаючись до банку чи інші кредитні установи з проханням про видачу банківської гарантії, виконавець за контрактом передає фінансовому органу в заставу рухоме або нерухоме майно, прирівняна за вартістю до суми зобов'язань, які повинні бути забезпечені, а також суму винагороди, певну банком за надання такої послуги . Таким чином, всі можливі фінансові ризики в разі неналежного виконання контракту переможцем торгів несе сам постачальник, т. Е. Виплачувати замовнику суму грошових коштів, певну банківської гарантією, буде банк в разі неналежного виконання держконтракту, але подальше стягування цих грошей банк буде здійснювати з постачальника (виконавця, підрядника) за допомогою «закладеного» майна.
Банки та інші кредитні організації виносять вердикт на користь видачі банківської гарантії на підставі здійсненого детального аналізу пакету необхідних документів і відомостей, які їм надав переможець торгів. При прийнятті цього рішення банки в першу чергу звертають увагу на:
- наявність у постачальника (підрядника, виконавця) відповідних фінансових і трудових ресурсів;
- наявність технологічного обладнання та інших складових для виробництва товарів, виконання робіт і надання послуг, що є предметом договору;
- легальність створення та реєстрації організації постачальника (підрядника, виконавця) в податковому органі;
- повноваження посадових осіб та ін.
Як правило, банки в більшості своїй видають банківські гарантії стабільним фінансово стійким організаціям.
Банківська гарантія може починати діяти безпосередньо з дня її видачі, з якоїсь певної дати, заявленої переможцем торгів, а також з моменту її отримання державним чи муніципальним замовником. Вона видається принципалу в одному екземплярі, який передається замовнику, а після успішного виконання контракту держзамовник повертає її виконавцю за контрактом, який передає її банку в обмін на заставлене майно.
Наведемо випадки, при яких банк не повинен оплачувати замовнику забезпечення виконання контракту, якщо навіть у нього виникли на те підстави: якщо термін гарантії за контрактом закінчився і якщо вимога замовника про оплату або подані ним документи не відповідають умовам виплати банківської гарантії. Інших підстав, за якими б банк відмовив замовнику у виплаті гарантії, немає.
Механізм видачі банківських гарантій на сьогоднішній день у всіх банків схожий, в загальному його процедура нагадує процес видачі кредиту. Так, наприклад, одні банки здійснюють видачу гарантій за допомогою відкриття депозитного рахунку на суму банківської гарантії, так званого депонування, заставного забезпечення (т. Е. В обмін на рухоме і нерухоме майно із застосуванням спеціальних довідкових коефіцієнтів), інші - у формі векселя (цінного паперу, що має номінал), що виконує роль депозитного сертифікату на суму забезпечення контракту. Вексель купується учасником торгів в тому випадку, якщо його організація в змозі забезпечити таку угоду готівковими коштами. В обмін на це боргове зобов'язання банк надає постачальникові (виконавцеві, підряднику) банківську гарантію, яку переможець торгів в свою чергу передає замовнику. Після сумлінного виконання зобов'язань за контрактом постачальник (виконавець, підрядчик) повертає банківську гарантію банку в обмін на вексель.
При цьому плата за надання таких послуг у кожного окремого банку теж розраховується по-різному. Сума одноразової комісії за надання банківської гарантії залежить від ряду факторів:
- від суми забезпечення контракту;
- від терміну виконання зобов'язань за контрактом;
- від фінансової спроможності організації переможця торгів.
В середньому розмір одноразової комісії варіюється від 2 до 7% річних.
Для отримання банківської гарантії виконавець за контрактом повинен підготувати відповідний мінімальний пакет документів, як правило, в нього входять:
- Заява про надання банківської гарантії (два примірники, один заповнюється і підписується, другий непідписаний)
- Копія Установчого договору (за наявності)
- Копія Статуту (і зміни до нього).
- Копія Свідоцтва про внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб про юридичну особу.
- Копія Свідоцтва про державну реєстрацію юридичної особи.
- Копія Свідоцтва про постановку на податковий облік.
- Копію бухгалтерської звітності підприємства (ф.1 та ф.2) - за 5 останніх звітних періодів (з відміткою ИФНС або з протоколом, який підтверджує факт передачі даних по каналах електронного зв'язку в податкові органи або з копією квитанції Пошти Росії, яка підтверджує факт відправки), завірена печаткою принципала; розшифровка дебіторів і кредиторів (найбільші) із зазначенням розміру заборгованості, найменування організації, терміну погашення за договором станом на останню звітну дату.
- Копії наказу про призначення керівника і головного бухгалтера, завірені печаткою організації.
- Копія рішення (протокол зборів) учасників згідно з вимогами Статуту підприємства про згоду на вчинення значного правочину (якщо угода велика).
- Копії ліцензій та дозволів на здійснення ліцензованих видів діяльності.
- Довідки з комерційних банків про обороти по розрахунковому рахунку за минулий і поточний роки (з помісячною розбивкою) і з інформацією про наявність (відсутність) позикової заборгованості (простроченої позичкової заборгованості) та якість обслуговування боргу.
- Виписка з ЕГРЮЛ (терміном видачі не менше 6 місяців).
- Повідомлення, аукціонна, конкурсна документація, протоколи, державний чи муніципальний контракт або проект державного або муніципального контракту.
Рішення з приводу надання або відмови в отриманні банківської гарантії, як правило, приймається кредитним комітетом банку в термін від 7 робочих днів до двох і більше тижнів, що іноді абсолютно неприйнятно для переможця по торгах, тому що у нього є чітко регламентований термін для підписання контракту , що не вклавшись в який він буде визнаний ухилились від укладення держконтракту. Тому кожен потенційний переможець торгів повинен усвідомлювати всю відповідальність, яка лягає на його плечі при виборі даного виду забезпечення контракту.
Світлична Лілія Олексіївна
фахівець Єдиного центру консультацій з держзакупівель,
менеджер з навчання ЮТЦ «Орієнтир»
08.07.2011 р
Залишилися питання про те, яку роль відіграє банківська гарантія в держзамовленні? Ви можете задати питання по цій темі фахівців ЕЦГЗ.
БУДЬ ЛАСКА, ПОДЕЛИТЕСЬ З НАМИ СВОЇМИ ПРОБЛЕМАМИ,
І МИ ОБОВ'ЯЗКОВО ВАМ ДОПОМОЖЕМО.
Даний матеріал є авторським. Виняткові права на нього належать ЕЦГЗ .
Відповідно до ст. 1229 ЦК України, п. 3 ч. 1 ст. 1274 ЦК України використання даного матеріалу або його складових частин з метою розміщення його на інших сайтах дозволяється тільки з письмового дозволу правовласника.
Нагадуємо, що використання результату інтелектуальної діяльності, якщо таке використання здійснюється без згоди правовласника, є незаконним і тягне за собою відповідальність, встановлену Цивільним кодексом РФ і іншими нормативно-правовими актами.
